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外商投资中国通用飞机制造产业法律及投资操作实务初探
时间:2015年01月14日信息来源:本站原创点击:
    随着中国企业、个人购买力的日益增强以及中国政府低空政策的进一步开放,中国通用飞机的市场需求日益扩大。这将催生通用飞机制造产业的快速发展。本文从分析中国通用飞机制造产业的现状出发,从法律的角度剖析外商投资中国通用飞机制造产业的相关法律问题及具体的投资操作实务。希望能为外商投资中国通用飞机制造产业提供初步的法律指引。   

  一、中国通用飞机制造产业现状

  根据《中华人民共和国民用航空法》的规定,通用航空是指使用民用航空器从事公共航空运输以外的民用航空活动,包括从事工业、农业、林业、渔业和建筑业的作业飞行以及医疗卫生、抢险救灾、气象探测、海洋检测、科学实验、教育训练、文化体育等方面的飞行活动;民用航空器是指除用于执行军事、海关、警察飞行任务外的航空器。通用飞机是民用航空器的一种,从事通用航空活动,包括小型飞机、大型涡轮和螺旋桨飞机等。本文讨论的通用飞机制造产业是指通用飞机的设计、制造、维修及其零配件设计、生产、加工等相关活动。

  目前,中国主要的通用飞机制造商是中国航空工业集团公司(以下简称“中航工业”),主要生产运-5、运-12、小鹰500、海鸥300、农-5系列,旋翼机有直8系列、直9系列、直11系列。中航工业还与世界知名通用飞机制造商合作,生产L162轻型运动飞机等多种通用飞机。除中航工业外,国内还有以下通用飞机制造商:山东滨奥飞机制造有限公司,是滨州大高航空城有限责任公司与奥地利钻石飞机公司合资的公司,已研制DA40TDI型通用飞机;席勒(中国)飞机制造有限责任公司,由张家口察哈尔通用航空公司和美国席勒直升机公司共建,主要生产席勒UH —12系列民用轻型直升机;江西九江红鹰制造有限公司,由波兰斯维德尼克公司与九江红鹰科技发展有限公司共建,已研制出红鹰直升机;宁波东风飞机制造有限公司,由温州金州集团、象山东风集团、美国长兴公司共建,已研制出“东方1号”轻型飞机;北京科源轻型飞机实业有限公司,是我国首家从事轻型飞机、热气球、热气飞艇、旅游船(艇)制造、销售和服务的私营企业,已研制并出口的机型有蓝鹰AD200B型运动飞机;西安凤凰飞机制造有限公司,是国内首家专业民营通用航空器生产企业其CH2000型通用飞机由加拿大 ZENAIR公司设计,作为股份加入西安凤凰飞机制造有限公司。

  二、外商投资中国通用飞机制造产业的相关法律架构及概要按照中国法律、法规的效力层次及通用飞机制造产业的特点,对外商投资中国通用飞机制造产业的相关法律、法规进行了梳理,目前调整外商投资中国通用飞机制造产业的相关法律、法规及部门规章,主要包括以下几方面内容:

  (一)规范外商投资中国通用飞机制造产业的导向性规定

  目前,规范外商投资中国通用飞机制造产业的导向性规定,主要包括《外商投资产业指导目录(2007年修订)》、《中西部地区外商投资优势产业目录(2008年修订)》。

  《外商投资产业指导目录(2007年修订)》主要根据外商投资项目所属的产业领域不同,将外商投资项目分为鼓励类、限制类、禁止类以及允许类,是外商投资中国通用飞机制造产业的纲领性规范。该目录明确规定了与外商投资通用飞机制造产业相关的以下领域为中国政府鼓励类投资项目,具体包括:1.民用飞机设计、制造与维修:干线、支线飞机(中方控股),通用飞机(限于合资、合作);2.民用飞机零部件制造与维修;3.民用直升机设计与制造:三吨及以上(中方控股),三吨以下(限于合资、合作);4.民用直升机零部件制造;5.地面、水面效应飞机制造(中方控股)6.无人机、浮空器设计与制造(中方控股);7.航空发动机及零部件、航空辅助动力系统设计、制造与维修(限于合资、合作);8.民用航空机载设备设计与制造(限于合资、合作);9.民用运载火箭设计与制造(中方控股);10.航空地面设备制造:民用机场设施、民用机场运行保障设备、飞行试验地面设备、飞行模拟与训练设备、航空测试与计量设备、航空地面试验设备、机载设备综合测试设备、航空制造专用设备、航空材料试制专用设备、民用航空器地面接收及应用设备、运载火箭地面测试设备、运载火箭力学及环境实验设备;11.航天器光机电产品、航天器温控产品、星上产品检测设备、航天器结构与机构产品制造。上述内容是中国目前关于外商投资通用飞机制造产业及相关产业的导向性规定。

  《中西部地区外商投资优势产业目录(2008年修订)》主要列举了中国中西部地区的省、直辖市或民族自治区关于外商投资的优势 产业,尽管该目录没有明确列举外商投资通用飞机制造产业的相关内容,但通常情况下对外商投资通用飞机制造产业的相关项目,中西部地区的相关政府还是非常欢迎的。

  (二)规范外商投资中国通用飞机制造产业投资主体类型的基本法律

  目前,规范外商投资中国通用飞机制造产业的相关基本法律主要包括《中华人民共和国公司法(2005年修订)》及其解释、《中华人民共和国外资企业法(2000年修订)》及实施细则、《中华人民共和国中外合资经营企业法(2001年修订)》及实施细则、《中华人民共和国中外合作经营企业法(2000年修订)》及其实施细则、《中华人民共和国合伙企业法(2006年修订)》。

  《中华人民共和国公司法(2005年修订)》是规范中国公司制度的基本法律,该法明确规定了中国公司法人制度的基本类型及公司的设立、组织机构及相关的股份转让、合并、分立等制度。《中华人民共和国外资企业法(2000年修订)》、《中华人民共和国中外合资经营企业法(2001年修订)》、《中华人民共和国中外合作经营企业法(2000年修订)》是专门针对外商投资的特别法律,三部法律明确规定了外商投资中国可以设立外商独资企业、中外合资企业及中外合作企业的三种模式,进而详细规定了采用前述三种投资主体模式的法律性质、公司权力分配模式及相关的法律责任方面的差异。《中华人民共和国合伙企业法》及《外商投资合伙企业登记管理规定》则规定了一种外商投资的新模式,即外商投资可以设立合伙企业的模式投资中国,既允许外国企业或外国个人在中国设立合伙企业,也允许外国企业或外国个人与中国企业或个人在中国设立中外合伙企业,这是对中国传统“三资”企业投资模式的突破,是外商投资中国模式的创新。外商投资中国通用飞机制造产业,我们需要认真研究上述关于投资主体模式的基本法律规定。

  (三)规范外商投资中国通用飞机制造产业的直接法律、法规及部门规章等

  目前,规范外商投资中国通用飞机制造产业的直接法律规范主要有《中华人民共和国民用航空法》、《外商投资民用航空业规定》及补充细则、《民用航空产品和零部件合格审定规定》、《航空器型号和适航合格审定噪声规定》、《维修和改装一般规则》、《航空发动机适航标准》、《民用航空材料、零部件和机载设备技术标准规定》等。

  《中华人民共和国民用航空法》详细规定了民用航空器的范围、国籍、权利、租赁、适航管理、航空人员、机场、空中航行、公共运输企业、公用运输、通用航空等相关内容,是规范民用航空领域的直接法律规范。《外商投资民用航空业规定》及补充细则详细规定了外商投资民用航空的相关业务领域及外商投资的具体形式,对外商投资通用飞机制造产业具有重要的参考价值。《民用航空产品和零部件合格审定规定》、《航空器型号和适航合格审定噪声规定》、《维修和改装一般规则》、《航空发动机适航标准》、《民用航空材料、零部件和机载设备技术标准规定》等法律规范则详细规定了中国民用航空器及相关配件的技术标准及产品生产审批申报程序等。上述法律、法规及部门规章是外商投资中国通用飞机制造产业的直接法律规范。

  (四)规范外商投资通用飞机制造产业知识产权保护的相关法律

  目前,中国规范外商投资通用飞机制造产业知识产权保护的相关法律规范,主要包括《中华人民共和国商标法(2001年修订)》及细则、《中华人民共和国专利法(2008年修订)》及细则、《中华人民共和国家著作权法(2010年修订)》及细则。

  上述三部法律规范及细则详细规定了中国知识产权保护的相关类型、权利的申请、保护范围、侵权责任类型及相关的侵权责任承担等内容。外商投资中国通用飞机执照产业必须关注上述知识产权保护领域的相关法律规范。

  (五)规范外商投资通用飞机制造产业、产品、原料购销相关的法律规范

  目前,中国规范外商投资通用飞机制造产业产品、原料购销相关的法律规范,主要包括《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》等相关法律规范。

  (六)规范外商投资通用飞机制造产业劳动人事管理方面的法律规范

  目前,中国规范外商投资通用飞机制造产业相关劳动人事管理方面的法律规范主要包括《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》等相关法律规范。

  三、外商投资中国通用飞机制造产业的相关流程及所需材料(一)外商投资通用飞机制造产业的相关流程

  根据中国关于外商投资通用飞机制造领域的相关法律、法规及部门规章的相关规定以及外商投资中国通用飞机制造领域的相关审批实践,目前,外商投资中国通用飞机制造产业需要经历如下流程:

  1、投资项目的经济和法律可行性调查

  此阶段,投资者会从拟投资项目的市场需求及相关的生产制造成本等角度做经济分析,同时,委托专业从事涉外投资的律师从法律的 角度来论证拟投资项目的法律可行性及投资操作过程中可能会遇见的法律风险、并进而寻求应对策略等。

  2、选聘专业律师参与投资项目洽谈、投资模式设计、投资项目运行及申请法律文件的起草及法律风险控制等工作。

  外商投资通用飞机制造产业一般可采取绿地投资的模式即直接设立新的外商投资企业并直接运营该企业,也可以采取对目标企业进行股权或资产收购的方式达到投资中国通用飞机制造产业的目的,无论投资者米取何种模式,相应的投资模式都会涉及到专业的法律问题,同时,需要起草、审核大量的法律文件,如合资协议、公司章程、可行性研究报告等;此外,中国政府对外商投资通用飞机制造产业还有特许的限制条件,比如通用飞机设计、制造、维修(限于合资、合作),这还涉及到在中国寻找合作企业以及与合作企业进行一系列的合作项目商务谈判事宜,完成这些工作都会涉及到很多专业法律问题,为此,外商投资通用飞机制造产业的相关项目,投资者肯定会委托专业的涉外投资律师参与。

  3、拟投资项目的立项、名称核准及项目审批申报等

  目前中国政府对外商投资项目依然采取审批制,为此,外商投资中国通用飞机制造产业也需要办理相应的审批申报手续,通常情况下,在投资模式设计好之后,如果投资者米纳绿地投资的模式,则需先向中国工商行政管理部门申请公司名称,然后向外资项目审批部门申请外资项目批准证书、批复等,如米纳并购模式则需与目标企业及其股东洽谈,双方达成具体的并购方案后向外资审批部门办理审批并领取相应的批准证件等。

  4、环境评估及特许许可证的申请等

  根据中国法律的相关规定,外商投资通用飞机制造产业的相关项目需要进行相应的环境影响评价,同时,根据外商投资通用飞机制造产业的相关经营范围不同,会涉及到不同的许可证问题,为此,在外商投资通用飞机制造产业需考虑到环境评价和特殊许可证申请问题。

  5、拟投资项目公司设立登记

  投资者在对拟投资的项目进行了环境影响评价,并获得中国政府环境部门的审批通过,投资项目获得外资项目审批部门审批通过,并向中国政府的其他相关部门办理了必要的许可审批手续之后,可向中国工商行政管理部门申请工商登记,并领取营业执照。

  6、公司成立后,后续相关程序申请、登记、备案等

  根据中国法律的相关规定,公司领取营业执照之后,还需办理如下相关手续,申请公章、组织机构代码证、外汇登记证、资本金账户开户、验资、税务登记、人民币账户开户、统计证、财政登记证、海关登记证等。

  (二)外商投资通用飞机制造产业所需的材料

  根据中国法律的相关规定及外资项目审批部门的相关要求,外国投资者投资中国通用飞机制造产业,通常需要提供如下材料及相关信息:

  1、境外投资者主体资格证件

  如投资者为境外机构的,需要提供境外机构设立登记证件,如投资者是境外个人的需提供护照复印件。特别注意,上述证件需要经投资者所在国公证机关公证并经过中国驻该国使领馆认证。

  2、境外投资者银行资信证明

  该证明由境外投资者开户银行提供,需证明该投资者银行资信状况良好,具备履行父付相应投资款的能力。同样,该证明也需经投资者所在国公证机关公证并经过中国驻该国使领馆认证。

  3、境外投资者最近一年的审计报告

  如境外投资者是新设立机构或个人则无需提供审计报告。

  4、境外投资者的相关介绍

  如境外投资者的公司设立情况、公司的权力结构、公司业务领±或及在行业中的地位等信息。

  5、拟投资项目相关介绍及基本信息

  如拟投资项目的介绍、市场分析、投资预算、注册资本、投资总额、出资方式、生产加工基本流程及未来经济放益预测等信息。

  6、拟投资项目所设立的公司的经营管理机构

  如拟设立公司的股东(会)、董事(会)、监事(会)组成及相关人员身份证明等。

  7、拟设立项目工厂选址相关证明材料等

  如拟设立项目工厂租赁合同、产权证明文件及厂房平面图等。

  8、外资审批部门要求的其他文件

  如中国政府相关审批主管部门根据外商投资的实际情况要求投资者提供其他相关的证明文件等。

  四、外商投资中国通用飞机制造产业应注意的法律问题

  1、市场准入问题

  目前,中国政府对外商投资依然采取审批制,为此,外商投资中国通用飞机制造产业也不例外,根据《外商投资产业指导目录(2007年修订)》的规定,外商投资通用飞机设计、制造与维修属于中国政府鼓励类项目,但投资项目需要与中国企业合资、合作;外商投资通用飞机零部件制造与维修属于中国政府鼓励类项目,没有与中国企业合资、合作的要求,为此,外商投资通用飞机零部件制造与维修项目外商可以设立独资企业运行;外商投资通用飞机发动机及零部件、通用航空辅助动力系统设计、制造与 维修属于中国政府鼓励类项目,但投资项目需与中国企业合资、合作;外商投资通用航空地面设备制造属于政府鼓励类项目,没有与中国企业合资、合作的要求,为此,外商可以设立独资企业运行。为此,针对外商投资中国通用飞机制造产业的项目,投资者应特别关注中国政府关于市场准入方面的规定,具体需明确拟投资项目在产业指导目录里所属类型,同时,需特别关注中国政府对拟投资项目有没有需与中国企业合资、合作及外资持股比例限制等方面的要求。

  2、投资审批问题

  中国政府对外商投资项目实行分级审批制。目前,根据外资投资项目所属的投资领域以及外商投资项目的投资额两个标准,实行分级别审批,根据中国商务部商资发[2010]209号规定,《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类总投资3亿美元和限制类总投资5000万美元(以下简称限额)以下的外商投资企业的设立及其变更事项,由省、自治区、直辖市、计划单列市、新疆生产建设兵团、副省级城市(包括哈尔滨、长春、沈阳、济南、南京、杭州、广州、武汉、成者P、西安)商务主管部门及国家级经济技术开发区(以下简称地方审批机关)负责审批和管理。其中,外商投资股份有限公司的限额按注册资本计,改制为外商投资股份有限公司的限额按评估后的净资产值计,外国投资者并购境内企业的限额按并购交易额计。为此,通常情况下,外资项目的审批权越高其项目审批的周期越长,相应的审批难度就越大。

  3、特许许可证申请问题

  根据《中华人民共和国工业品生产许可证管理条例》及《中华人民共和国民用航空法》、《外商投资民用航空业规定》及补充细则、《民用航空产品和零部件合格审定规定》、《航空器型号和适航合格审定噪声规定》《维修和改装一般规则》《航空发动机适航标准》《民用航空材料、零部件和机载设备技术标准规定》的相关规定,外商投资通用飞机制造产业还会涉及到工业品生产许可证、民用航空产品和零部件的型号合格审定、生产许可审定和适航合格审定(如型号合格证、型号设计批准书、补充型号合格证、改装设计批准书、型号认可证、补充型号认可证、民用航空器材料、零部件、机载设备设计批准认可证、生产许可证、生产检验系统批准书、零部件制造人批准书、技术标准规定项目批准书等。为此,外商投资通用飞机制造产业应特别关注上述相关的许可证事宜。

  4、外汇管制问题

  中国是实行外汇管制的国家,外商投资中国通用飞机制造产业也不例外,为此,外国投资者应充分重视中国的外汇管制问题,由于中国政府允许外资企业的投资总额和注册资本之间存在差异,为此,投资者可以合理设计其投资项目的投注差,以达到合理利用资金目的。

  5、知识产权保护

  由于中国知识产权保护方面的立法、权利申请周期及相关保护力度等与欧美发达国家依然存在很大的差异,为此,外商投资通用飞机制造产业应特别关注知识产权保护方面的法律问题,应设计好严密的知识产权保护体系,同时,如有可能应提早向中国知识产权保护相关部门(如商标局、专利局、版权局等)申请相关的知识产权等级和保护。

  6、环境保护问题

  外商投资通用飞机制造产业还会涉及到环境评估及环境保护方面的问题,中国政府目前根据投资项目的行业性质及具体的投资规模,对新设或扩建的项目实行环境影响评价制度,需要投资者委托专业的环评机构出具环境影响评价报告;同时,针对生产经营造成环境问题的企业设置了比较严厉的处罚制度,为此,投资者应充分注意环境保护方面的法律问题。

  7、劳动保护问题

  随着中国经济发展水平的日益提高、劳工法律意识的逐步增强以及中国政府劳动保护立法方面的日益完善,目前中国在企业用工及管理制度等方面有相对严格且独特的法律规定,外商投资企业应特别关注中国劳动保护方面的法律问题,如外商投资企业应特别关注《中华人民共和国劳动保护法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》等。

  8、税收及财政扶持优惠政策问题

  2008年,中国政府实行新的企业所得税制度,将以往的外资企业与内资企业所得税实行不同的税率制度并轨,实行统一的企业所得税制度,这就取消了以往针对外资企业的特殊优惠制度,但中国政府的税收优惠政策并未完全取消,如针对高科技企业的优惠制度依然存在,同时,中国各个地方政府针对外商投资通用飞机制造产业的相关企业还实行不同程度的地方财政扶持政策,为此,投资者可以结合企业的实际情况申请相关的高新技术企业认定以期获得较优惠的税收政策。

  综上所述,由于中国经济的快速发展,企业和居民购买力日益增强而使得通用飞机的市场需求急剧膨胀,从而促使通用飞机制造产业的蓬勃发展,同时,中国政府关于外商投资通用飞机制造领域的法律政策逐步开放,我们深信外国投资者如果能够处理好投资通用飞机制造产业的相关法律问题,将会在中国通用飞机制造产业领域获得丰厚的市场回报。